本書提出了衍生合同理論、雙重類似標(biāo)準(zhǔn)、強(qiáng)制性規(guī)范三分法等新的理論,以應(yīng)對(duì)金融審判中非典型合同糾紛案法律適用的難題。在非典型合同的類型方面,本書提出衍生合同的概念,形成了衍生合同、混合合同與純粹新合同組成的非典型合同類型體系。在非典型合同與典型合同的類似程度標(biāo)準(zhǔn)上,本書提出了雙重類似標(biāo)準(zhǔn)。雙重類似標(biāo)準(zhǔn)(最相類似且高度類似)不同于《民法典》參照適用規(guī)范中的最相類似標(biāo)準(zhǔn),可以避免因低度類似而出現(xiàn)的口袋合同現(xiàn)象。在非典型合同規(guī)則的生成方法上,本書提出了非典型合同法律規(guī)則生成的同構(gòu)論,即因應(yīng)非典型合同的結(jié)構(gòu)而生成其法律規(guī)則結(jié)構(gòu)的規(guī)則生成理論。同構(gòu)論解釋了結(jié)構(gòu)對(duì)非典型合同的意義,并避免了吸收說(shuō)、結(jié)合說(shuō)與類推適用說(shuō)難以適用于衍生合同的困境。在強(qiáng)制性規(guī)范的分類及其認(rèn)定規(guī)則上,本書提出了新三分法及其認(rèn)定規(guī)則。聯(lián)結(jié)傳統(tǒng)二分法、區(qū)隔論與締約過(guò)失理論,本書將強(qiáng)制性規(guī)范分為締約性規(guī)范、效力性規(guī)范與履行性規(guī)范,據(jù)此建立了系列認(rèn)定規(guī)則。此外,本書還討論了非典型合同糾紛案中強(qiáng)制性規(guī)范的轉(zhuǎn)致論與法律適用的價(jià)值取向,以及作為穿透式審判基礎(chǔ)的新合同聯(lián)立理論及其適用要件等內(nèi)容。
陳醇,生于1970年,男,浙江師范大學(xué)教授。主持國(guó)家社科基金后期資助項(xiàng)目金融法違約預(yù)防與違約處置制度研究與金融審判中非典型合同法律適用研究等多項(xiàng)課題。專著《商法原理重述》《金融法違約預(yù)防與違約處置制度研究》分別獲得浙江省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果獎(jiǎng)一等獎(jiǎng)與二等獎(jiǎng);《商法原理重述》、《權(quán)利結(jié)構(gòu)理論:以商法為例》和《商行為程序研究》被稱作商法基礎(chǔ)理論三步曲;致力于決議意思形成說(shuō)、權(quán)利結(jié)構(gòu)理論、契約群理論、非法集資刑事涉案財(cái)產(chǎn)破產(chǎn)法程序處置論、非典型合同結(jié)構(gòu)論等理論與相關(guān)制度的創(chuàng)新。在《法學(xué)研究》《法商研究》《法制與社會(huì)發(fā)展》《比較法研究》等雜志上發(fā)表論文多篇。
第一章 金融審判中非典型合同糾紛案法律適用的難題
一、金融審判中非典型合同的類型體系及其裁判的價(jià)值取向問(wèn)題
(一)非典型合同的類型體系問(wèn)題
(二)金融領(lǐng)域非典型合同糾紛案裁判的價(jià)值取向問(wèn)題
二、金融審判中非典型合同糾紛案的參照適用問(wèn)題
(一)對(duì)類似性識(shí)別方法與類似程度標(biāo)準(zhǔn)的疑問(wèn)
(二)非典型合同的規(guī)則生成方法問(wèn)題
(三)從參照適用的視角反思典型合同制度
三、金融審判中非典型合同的效力問(wèn)題
(一)金融審判中非典型合同效力問(wèn)題的復(fù)雜性
(二)非典型合同效力裁判中的四個(gè)問(wèn)題
四、術(shù)語(yǔ)界定、研究思路與方法
(一)非典型合同的概念
(二)本書所討論的非典型合同糾紛案:以金融審判實(shí)踐與司法分類為基礎(chǔ)
(三)研究思路與方法
第二章 衍生合同理論與非典型合同體系的更新
一、傳統(tǒng)合同關(guān)系理論對(duì)衍生合同的忽視
(一)典型合同分解產(chǎn)生的整體與部分關(guān)系
(二)衍生合同理論:概念與類型
(三)傳統(tǒng)合同理論對(duì)衍生合同的忽視
二、衍生合同相對(duì)于母合同的變化
(一)合同衍生:一種新的合同生成方式
(二)衍生合同相對(duì)于母合同的權(quán)利義務(wù)變化
(三)衍生合同相對(duì)于母合同的價(jià)值變動(dòng)
三、衍生合同理論對(duì)非典型合同糾紛案法律適用的意義
(一)衍生合同的加入與非典型合同體系的更新
(二)衍生合同理論對(duì)非典型合同糾紛案法律適用的其他意義
四、小結(jié)
第三章 金融審判中非典型合同糾紛案法律適用的價(jià)值取向
一、金融審判中非典型合同糾紛案法律適用的四個(gè)價(jià)值基礎(chǔ)
(一)四個(gè)基本價(jià)值的確定
(二)金融監(jiān)管與金融審判法律適用在價(jià)值取向上的異同
二、交易安全的貫徹
(一)合理適用強(qiáng)制性規(guī)范是貫徹交易安全的基本方式
(二)因應(yīng)金融領(lǐng)域非典型合同的特征而合理適用交易安全制度
三、交易公平的比較性適用
(一)典型合同與非典型合同的平等
(二)因應(yīng)金融領(lǐng)域非典型合同的特征而理解交易公平
四、金融領(lǐng)域非典型合同糾紛案法律適用中的合同自由與交易效率保護(hù)
(一)非典型合同的自由與效率意義
(二)對(duì)合同自由與交易效率的適度保護(hù)
(三)強(qiáng)制性規(guī)范適用中合同自由與交易效率的最大化
五、小結(jié):解決價(jià)值沖突的法律適用規(guī)則
第四章 金融審判中非典型合同與典型合同類似性的結(jié)構(gòu)識(shí)別法
一、類似性識(shí)別的不同方法
(一)非典型合同法律適用理論中的因式分解法
(二)類似性的其他識(shí)別方法
二、非典型合同糾紛案中識(shí)別方法的例證
(一)因式分解法的例證
(二)其他識(shí)別方法的例證
(三)類似性識(shí)別方法的疑問(wèn)
三、類似性識(shí)別方法的優(yōu)缺點(diǎn)比較
(一)因式分解法的優(yōu)勢(shì)與局限
(二)其他識(shí)別方法的優(yōu)勢(shì)與缺陷
四、從因式分解法到結(jié)構(gòu)識(shí)別法
(一)結(jié)構(gòu)識(shí)別法的提出
(二)結(jié)構(gòu)識(shí)別法對(duì)既有方法的改進(jìn)
(三)結(jié)構(gòu)識(shí)別法在前文案例中的應(yīng)用
五、小結(jié)
第五章 金融審判中非典型合同與典型合同的雙重類似標(biāo)準(zhǔn)
一、最相類似標(biāo)準(zhǔn)的形成、適用現(xiàn)狀與質(zhì)疑
(一)非典型合同規(guī)范中的最相類似標(biāo)準(zhǔn)及其相應(yīng)的裁判范式
(二)最相類似標(biāo)準(zhǔn)的適用情況:通則范式與參照適用范式的例證
(三)其他法律適用理論中的高度類似標(biāo)準(zhǔn)
二、最相類似標(biāo)準(zhǔn)的利弊分析
(一)參照典型合同制度的精致安排
(二)最相類似可能降級(jí)為低度類似
(三)低度類似標(biāo)準(zhǔn)下的口袋合同現(xiàn)象
三、類似程度標(biāo)準(zhǔn)的完善
(一)從最相類似標(biāo)準(zhǔn)到雙重類似標(biāo)準(zhǔn)
(二)雙重類似標(biāo)準(zhǔn)的合理性
(三)兩種裁判范式各自的適用范圍
四、《民法典》類似程度標(biāo)準(zhǔn)的解釋與裁判程序
(一)《民法典》第467條第1款的解釋
(二)雙重類似標(biāo)準(zhǔn)的裁判程序
(三)對(duì)前文案例裁判的一些建議
五、小結(jié)
第六章 金融審判中非典型合同法律規(guī)則生成的同構(gòu)論
一、非典型合同參照適用中法律規(guī)則生成的傳統(tǒng)理論及其疑問(wèn)
(一)非典型合同結(jié)構(gòu)的多樣性
(二)非典型合同法律規(guī)則生成的傳統(tǒng)理論及其疑問(wèn)
(三)本章的問(wèn)題與方法
二、非典型合同結(jié)構(gòu)的雙重價(jià)值
(一)非典型合同結(jié)構(gòu)的工具性價(jià)值
(二)非典型合同結(jié)構(gòu)的獨(dú)立性價(jià)值
三、同構(gòu)論的提出與證成
(一)同構(gòu)論的提出
(二)同構(gòu)論的合理性
四、同構(gòu)論下非典型合同法律規(guī)則的生成程序
(一)同構(gòu)論的實(shí)施步驟
(二)同構(gòu)論下非典型合同法律規(guī)則的調(diào)適
五、小結(jié)
第七章 衍生合同糾紛案裁判中的參照適用
一、對(duì)原油寶合約糾紛案的不同裁判及其理論爭(zhēng)議
(一)原油寶合約糾紛案定性及其法律適用中的不同做法
(二)原油寶合約定性的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)與本章的問(wèn)題
(三)相關(guān)觀點(diǎn)回顧
二、金融衍生品的本質(zhì)特征及其典型合同
(一)金融衍生品的三個(gè)本質(zhì)特征
(二)作為金融衍生品合約領(lǐng)域典型合同之一的期貨合約
三、原油寶合約糾紛案可以參照適用期貨合約的規(guī)定
(一)原油寶合約是一種新型的非典型合同
(二)原油寶合約與期貨合約的雙重類似關(guān)系
(三)同構(gòu)論下原油寶合約風(fēng)險(xiǎn)分配規(guī)則的生成
四、小結(jié)
第八章 金融審判中參照適用范式的合同制度前提及其愿景
一、參照適用范式對(duì)典型合同制度的要求及其疑問(wèn)
(一)參照適用范式對(duì)典型合同制度的要求
(二)既有觀點(diǎn)對(duì)上述前提的忽視
(三)疑問(wèn):投融資領(lǐng)域還需要何種典型合同
二、投融資領(lǐng)域典型合同類型的不足
(一)投融資交易的特殊性
(二)投融資交易的重要地位
(三)投融資領(lǐng)域典型合同的不足
三、投融資合同概念的引入及投融資領(lǐng)域典型合同體系的形成
(一)投融資合同概念的引入與界定
(二)投融資領(lǐng)域典型合同體系的形成及其典型性與充足性的增強(qiáng)
四、投融資合同有名化的愿景及其參照適用
(一)投融資合同有名化的愿景
(二)未來(lái)投融資領(lǐng)域非典型合同糾紛案參照適用投融資合同規(guī)定的注意事項(xiàng)
五、小結(jié)
第九章 非典型合同糾紛案中強(qiáng)制性規(guī)范的分類及其認(rèn)定規(guī)則
一、強(qiáng)制性規(guī)范的既有分類及其認(rèn)定規(guī)則
(一)強(qiáng)制性規(guī)范的傳統(tǒng)兩分法及其認(rèn)定規(guī)則
(二)對(duì)賭合同裁判中隱含的強(qiáng)制性規(guī)范分類及其認(rèn)定規(guī)則
(三)締約過(guò)失理論中強(qiáng)制性規(guī)范的分類與認(rèn)定規(guī)則
二、全介面理念下強(qiáng)制性規(guī)范的重新分類
(一)合同流程視角下的全介面理念
(二)全介面理念下強(qiáng)制性規(guī)范的新三分法
(三)新三分法的價(jià)值依據(jù)
三、強(qiáng)制性規(guī)范的認(rèn)定規(guī)則與相關(guān)建議
(一)強(qiáng)制性規(guī)范的認(rèn)定規(guī)則
(二)強(qiáng)制性規(guī)范認(rèn)定的相關(guān)建議
四、小結(jié)
第十章 非典型合同糾紛案中強(qiáng)制性規(guī)范的轉(zhuǎn)致論
一、強(qiáng)制性規(guī)范的引致論及其疑問(wèn)
(一)既有法律或司法文件對(duì)強(qiáng)制性規(guī)范多元性的認(rèn)識(shí)
(二)強(qiáng)制性規(guī)范的既有適用理論
(三)對(duì)傳統(tǒng)理論的疑問(wèn)與本章的研究思路
二、調(diào)整非自治關(guān)系的私法強(qiáng)制性規(guī)范
(一)私法必須且已經(jīng)調(diào)整了非自治關(guān)系
(二)私法需要且已經(jīng)出現(xiàn)了大量強(qiáng)制性規(guī)范
(三)兩種強(qiáng)制性規(guī)范的異同
三、金融領(lǐng)域非典型合同效力認(rèn)定中的轉(zhuǎn)致論
(一)轉(zhuǎn)致論的概念與內(nèi)容
(二)轉(zhuǎn)致論的合理性
(三)轉(zhuǎn)致論的優(yōu)勢(shì)
四、轉(zhuǎn)致論下金融領(lǐng)域非典型合同效力的認(rèn)定
(一)轉(zhuǎn)致論下金融領(lǐng)域非典型合同效力認(rèn)定的要點(diǎn)
(二)對(duì)前文裁判的評(píng)論與建議
五、小結(jié)
第十一章 情勢(shì)變更與顯失公平在非典型金融衍生品合約效力認(rèn)定中的適用
一、金融衍生品交易及其效力問(wèn)題的本質(zhì)
(一)金融衍生品的權(quán)利本質(zhì):未來(lái)債權(quán)中的風(fēng)險(xiǎn)部分
(二)金融衍生品交易效力問(wèn)題的本質(zhì)
二、情勢(shì)變更原則在非典型金融衍生品合約中沒有適用的余地
(一)情勢(shì)變更原則的適用場(chǎng)景
(二)情勢(shì)變更原則于非典型金融衍生品合約糾紛案中沒有適用的余地
三、顯失公平制度在非典型金融衍生品合約糾紛案裁判中的適用
(一)實(shí)質(zhì)性顯失公平的排除
(二)以程序性顯失公平制度認(rèn)定非典型金融衍生品合約的公平性
四、小結(jié)
第十二章 金融契約群糾紛案穿透式審判的依據(jù)與限度
一、穿透式審判理念的合同法依據(jù)與限度問(wèn)題
(一)我國(guó)穿透式審判理念的起源與流變
(二)穿透式審判理念法律依據(jù)的三種理論
二、新合同聯(lián)立理論:穿透式審判理念的新依據(jù)
(一)合同聯(lián)立理論與穿透式審判理念的契合之處
(二)從傳統(tǒng)理論到新合同聯(lián)立理論
(三)穿透式審判理念的新依據(jù)
三、穿透式審判的要件限制及其司法表達(dá)
(一)金融契約群糾紛案穿透式審判的新要件
(二)新要件對(duì)穿透式審判的限制
(三)穿透式審判理念的司法表達(dá)與適用
四、小結(jié)
參考文獻(xiàn)
后 記