引言 一、國內(nèi)外研究狀況述評 中美關(guān)系解凍后,美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐開始逐漸進(jìn)入中國政府的研究視野。1972年2月美國總統(tǒng)尼克松訪華后,中美兩國開始討論雙邊關(guān)系正常化,而其中的重要議題既包括美國解凍1949年10月1日后美國政府凍結(jié)的中國政府和國民的資產(chǎn),也包括中國政府向1949年10月1日后部分資產(chǎn)被征收、征用、國有化的美國國民支付補(bǔ)償款。1972年7月26日,美國國務(wù)院在致美國駐法國大使館的密電中,特別指示美國駐法國大使與中國駐法國大使黃鎮(zhèn)討論中美貿(mào)易正;械乃饺饲髢攩栴}。為解決這些問題,中國政府尤其是外交部門開始注意到美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐問題。 在中美建交談判期間,美國國會將限制豁免的規(guī)則法典化,通過了1976年《外國主權(quán)豁免法》(Foreign Sovereign Immunities Act of 1976)。美國1976年《外國主權(quán)豁免法》是世界上部正式成文的采取限制豁免原則的立法,核心條文編纂在《美國法典》(United States Code)第28編尤其是其中的第97章中。當(dāng)時,美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐尚未得到中國理論界和實(shí)務(wù)界的高度重視。 湖廣鐵路債券案引爆了中國理論界和實(shí)務(wù)界對美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐的研究、批判。1979年11月,美國債券持有人在美國阿拉巴馬北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院提起訴訟,要求獲得湖廣鐵路債券的本息,美國法院認(rèn)定清政府發(fā)行債券的行為符合《外國主權(quán)豁免法》上的商業(yè)活動例外,于1982年作出缺席判決。1983年2月2日,中國外交部向來訪的美國國務(wù)卿遞交備忘錄,2月9日《人民日報》在題為《就美地區(qū)法院對所謂湖廣鐵路債券案作出缺席判決一事吳學(xué)謙向舒爾茨遞交我外交部備忘錄》的報道中刊登該備忘錄,申明:國家主權(quán)豁免是國際法的一項(xiàng)重要原則,其根據(jù)是聯(lián)合國憲章所確認(rèn)的國家主權(quán)平等的原則。中國作為一個主權(quán)國家無可非議地享有司法豁免權(quán)。美國地方法院對一個主權(quán)國家作為被告的訴訟,行使管轄權(quán),作出缺席判決甚至以強(qiáng)制執(zhí)行其判決相威脅,完全違反國家主權(quán)平等的國際法原則,違反聯(lián)合國憲章。對于這種將美國國內(nèi)法強(qiáng)加于中國,損害中國主權(quán)、損害中國民族尊嚴(yán)的行為,中國政府堅決拒絕。如果美方無視國際法,強(qiáng)制執(zhí)行上述判決,扣押中國在美國的財產(chǎn),中國政府保留采取相應(yīng)措施的權(quán)利。 中美兩國領(lǐng)導(dǎo)人、各部門多次交涉,終中國政府接受美國政府建議,指派律師在美國法院特別出庭,向美國法院申請撤銷湖廣鐵路債券案的缺席判決。在中國政府特別出庭,美國政府提交支持中國立場的書面意見后,美國法院以《外國主權(quán)豁免法》沒有溯及力為由撤銷了原缺席判決,中美關(guān)系才未受到嚴(yán)重影響。對該案的評析,產(chǎn)生了美國外國主權(quán)豁免研究的波高峰。除了大量的論文,也出版了一些國家豁免的專著,系統(tǒng)分析和論述國家豁免的各項(xiàng)制度與具體內(nèi)容。 2000年以來,產(chǎn)生了一大批研究國家豁免的中文博士學(xué)位論文和專著,既研究國家豁免的歷史起源、理論基礎(chǔ)等基礎(chǔ)問題,也研究具體領(lǐng)域的豁免問題,包括商業(yè)活動例外、侵權(quán)例外、主權(quán)債務(wù)違約訴訟豁免,還研究豁免訴訟中的正當(dāng)程序,以及執(zhí)行豁免、豁免立法。 外國主權(quán)豁免是一個橫跨國際公法、私法和經(jīng)濟(jì)法的課題,一直受到國外學(xué)者的廣泛關(guān)注。1976年《外國主權(quán)豁免法》通過后,大量的外國主權(quán)豁免英文著作大致可以分為如下幾類:(1)全面、綜合性的外國主權(quán)豁免著作。(2)具體領(lǐng)域的外國主權(quán)豁免問題,之前的研究重點(diǎn)是商業(yè)活動例外、仲裁例外,近20多年研究反恐與豁免、國際人權(quán)民事訴訟中外國主權(quán)豁免問題的著作涌現(xiàn)。部分學(xué)者從國際法的角度研究國家豁免與人權(quán)保護(hù),要求突破傳統(tǒng)國際法的限制,允許私人對國家及公務(wù)員違反強(qiáng)行法的行為提起民事訴訟。(3)在國內(nèi)法院起訴外國政府的程序問題,尤其是在美國法院起訴外國政府的法律問題。 就美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐,參考價值的文件順序如下:(1)一手文獻(xiàn):《外國主權(quán)豁免法》條文,美國聯(lián)邦和州法院判例和案例,美國國會聽證記錄,立法報告,包括美國國務(wù)院和司法部在內(nèi)的美國政府部門出臺的規(guī)章和書面意見,尤其是美國國務(wù)院法律顧問辦公室發(fā)布的《美國國際法實(shí)踐文摘》(Digest of United States Practice in International Law),以及中國外交部條法司編纂的載明中國立場與實(shí)踐的圖書。(2)二手文獻(xiàn):《美國對外關(guān)系法重述(第四版)》和《外國主權(quán)豁免法:法官指南》。 總之,在美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐上,目前美國學(xué)者的研究已經(jīng)比較深入,公開文獻(xiàn)汗牛充棟,但因?yàn)樗痉▽?shí)踐總是不斷涌現(xiàn)新的問題,各個法院的判決以及法院與政府部門之間仍存在諸多分歧,留下的和正在產(chǎn)生的問題很多。 二、本書的理論意義與現(xiàn)實(shí)意義 在已有大量同主題文獻(xiàn)基礎(chǔ)上,作者仍然寫作本書,希望全面研究美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐,梳理美國法院審理的主權(quán)豁免案件,總結(jié)其中的法律問題,有助于更好地理解、應(yīng)對當(dāng)下的問題。 (一)理論意義 本書有助于進(jìn)一步了解美國的外國主權(quán)豁免制度。美國《外國主權(quán)豁免法》是世界上部關(guān)于國家豁免的成文立法,對世界各國和《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》等都產(chǎn)生了深刻的影響。研究美國在外國主權(quán)豁免問題上的立法和實(shí)踐,就是研究世界上關(guān)于外國主權(quán)豁免領(lǐng)域活躍的立法和實(shí)踐,有著重要的學(xué)術(shù)價值。 (二)本書研究的現(xiàn)實(shí)意義 本書有助于中國應(yīng)對外國主權(quán)豁免領(lǐng)域的問題。隨著全球化進(jìn)程的加快,各國聯(lián)系越來越緊密,外國政府、國有企事業(yè)單位及官員等都主動或者被動地卷入過一些訴訟,而外國政府也主動或者被動地做出了一些應(yīng)對,在絕大多數(shù)案件中獲得了良好的結(jié)果,但在有些案件中也面臨一些不利結(jié)果?偨Y(jié)各國在美國主權(quán)豁免訴訟實(shí)踐中的應(yīng)對、經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn),為將來更好地應(yīng)對在美國及其他國家的訴訟,提供智力支持,有助于中國政府、國有企事業(yè)單位及官員更好地防范和化解法律風(fēng)險,維護(hù)自身的合法權(quán)益。 隨著中國成為資本輸出大國,因剛果民主共和國訴FG北半球有限合伙企業(yè)案(Democratic Republic of the Congo & Others v. FG Hemisphere Associates, LLC)而引發(fā)全國人大常委員會解釋《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》,也提出了中國是否需要及時調(diào)整國家豁免政策與立法的討論。未來中國是否需要制定國家豁免立法,立法條文如何設(shè)計,都離不開對美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐的研究。 三、本書的主要思路、重要觀點(diǎn)和創(chuàng)新之處 (一)本書的主要思路本書整理美國法院審理的外國主權(quán)豁免案例,以美國《外國主權(quán)豁免法》及美國政府提交的法庭之友(amicus curiae)意見書、利益聲明(statement of interest)、豁免建議(suggestion of immunity)和美國法院尤其是聯(lián)邦法院判例為依據(jù),總結(jié)外國國家、國有企事業(yè)單位、官員在美國訴訟中的豁免問題。 當(dāng)然,本書也參考國內(nèi)外學(xué)者尤其是曾參與、主管過美國的外國主權(quán)豁免實(shí)踐的美國學(xué)者的著述,研究相關(guān)的理論問題。 管轄權(quán)是美國法院審理案件、作出判決的前提,故本書在概要介紹美國外國主權(quán)豁免立法史和框架結(jié)構(gòu)等問題后,接著介紹主權(quán)豁免立法和司法實(shí)踐中外國國家的概念和內(nèi)涵,即哪些主體可以主張主權(quán)豁免,然后分析《外國主權(quán)豁免法》上的對人管轄權(quán)(personal jurisdiction),討論主權(quán)豁免訴訟中的其他程序規(guī)則、法律選擇規(guī)則及缺席判決問題,重點(diǎn)討論管轄豁免例外及執(zhí)行豁免例外,后有個簡短的結(jié)語。在論述美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐的過程中,本書也結(jié)合外國曾經(jīng)處理主權(quán)豁免訴訟的實(shí)踐,討論主權(quán)豁免訴訟的應(yīng)對。本書主要結(jié)構(gòu)安排如下: 章,《外國主權(quán)豁免法》的由來、基本問題及與相關(guān)規(guī)則的關(guān)系。結(jié)合史料和案例,本章討論美國在國家豁免事項(xiàng)上從豁免到限制豁免的立場演變,《外國主權(quán)豁免法》的目的、框架、適用范圍及溯及力,《外國主權(quán)豁免法》與國際法的關(guān)系。 第二章,《外國主權(quán)豁免法》上的外國國家。本章討論可以主張國家豁免的主體有哪些,認(rèn)為外國中央政府和地方政府、外國國有企事業(yè)單位在被訴時均有權(quán)主張構(gòu)成外國國家,并討論外國政府官員在被訴時的豁免問題。 第三章《外國主權(quán)豁免法》上的對人管轄權(quán)。《外國主權(quán)豁免法》規(guī)定送達(dá)加事項(xiàng)管轄權(quán)構(gòu)成對人管轄權(quán),故本章主要研究《外國主權(quán)豁免法》上的送達(dá)規(guī)則及其在實(shí)踐中的適用,并分別討論對外國國家及其政治分支機(jī)構(gòu)的送達(dá)、對外國代理機(jī)構(gòu)或媒介(instrumentalities)的送達(dá)、對其他主體的送達(dá)。 第四章,《外國主權(quán)豁免法》訴訟中的其他程序規(guī)則、法律選擇規(guī)則及缺席判決。本章主要討論美國法院是否有義務(wù)依職權(quán)審查被告享有豁免,審判地與案件移送,陪審團(tuán)審判,法律選擇規(guī)則,懲罰性賠償,缺席判決的作出與撤銷等問題。 第五章,《外國主權(quán)豁免法》上的管轄豁免例外。本章主要討論哪些情形下外國國家不得享有管轄豁免,主要研究《外國主權(quán)豁免法》上放棄豁免(含反訴)例外、商業(yè)活動例外、征收例外、財產(chǎn)權(quán)例外、非商業(yè)侵權(quán)例外、仲裁例外、海事請求例外、恐怖主義例外。 第六章,《外國主權(quán)豁免法》上的執(zhí)行豁免例外。主要討論外國國家及其國有企事業(yè)單位敗訴后的執(zhí)行豁免及其例外,重點(diǎn)討論哪些財產(chǎn)不享有執(zhí)行豁免、哪些財產(chǎn)享有執(zhí)行豁免、美國法院執(zhí)行判決時的揭開公司面紗、美國法院執(zhí)行判決時的固有權(quán)力(inherent power)及具體執(zhí)行措施。 結(jié)語部分是對美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐的初步總結(jié)和幾點(diǎn)思考。 (三)本書的重要觀點(diǎn)和創(chuàng)新之處 本書的重要觀點(diǎn)和創(chuàng)新之處有: ,在豁免的主體上,根據(jù)《外國主權(quán)豁免法》和美國的判例,外國及其出資的機(jī)構(gòu)(含國有企事業(yè)單位)是外國國家的一部分,推定其享有國家豁免。如原告不能證明外國及其出資的機(jī)構(gòu)(含國有企事業(yè)單位)在美國從事了《外國主權(quán)豁免法》上限制豁免的行為,則外國及其出資的機(jī)構(gòu)(含國有企事業(yè)單位)不受美國法院的司法管轄和強(qiáng)制執(zhí)行。因此,不但外國中央政府和地方政府及其機(jī)構(gòu)在美國聯(lián)邦法院享有豁免,而且國有獨(dú)資公司,在不同程度上都享有豁免,至少可以援引豁免。 第二,無論是根據(jù)美國的立法還是判例,沒有必要擔(dān)心國外法院可能根據(jù)揭開公司面紗的規(guī)則,終要求國家為國有企業(yè)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任,更沒有必要擔(dān)心國有企業(yè)為國家或者其他國有企業(yè)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。 第三,從美國采納豁免原則后又改采限制豁免原則以及美國后來增設(shè)恐怖主義例外剝奪伊朗等國家享有的主權(quán)豁免等實(shí)際可以看出,美國的外國主權(quán)豁免理論與實(shí)踐一直在不斷演變,既受美國國內(nèi)政治、經(jīng)濟(jì)和文化的影響,也受美國外交政策和外國政府的影響,還受商業(yè)團(tuán)體、意識形態(tài)等的影響。