政府與社會資本合作,也即Public-Private Partnerships,簡稱PPP,是指政府與社會資本之間為了持續(xù)且具有生命周期取向性的合作,通過正式的公法或私法契約,彼此之間分擔風險與責任的公共任務執(zhí)行模式。2015年5月19日,國務院辦公廳轉發(fā)了財政部、發(fā)改委、人民銀行《關于在公共服務領域推廣政府和社會資本合作模式的指導意見》。該意見明確指出,將要在能源、交通運輸、水利、環(huán)境保護、農業(yè)、林業(yè)、科技、保障性安居工程、醫(yī)療、衛(wèi)生、養(yǎng)老等公共服務領域廣泛采用PPP模式,將PPP提升至前所未有的戰(zhàn)略高度。歷經六年多的發(fā)展,截至2021年4月末,我國PPP累計入庫項目10094個、投資額15.6萬億元。累計簽約落地項目7286個、投資額11.9萬億元,落地率72.2%。累計開工建設項目4423個、投資額6.8萬億元,落地項目開工率60.7%。如此大的PPP項目體量,對我國相關的產業(yè)和行業(yè)起到積極的推動作用,能夠帶動一帶一路沿線國家PPP項目的快速發(fā)展。但由于我國PPP模式是在調結構、惠民生、補短板的急迫需求和經濟下行壓力之下而推介和發(fā)展的,前期理論研究準備不足、法律法規(guī)不健全等問題,從而導致PPP項目存在質量減損等一系列弊病,如何從法律上建構一套規(guī)范政府依法行使行政權和促進公私雙方良善合作的規(guī)制立法迫在眉睫。本項目就是在這種背景和使命的感召下,從法學角度對PPP行政法規(guī)制和糾紛解決機制的基本理論問題進行研究論證,以冀望為我國PPP立法提供制度建構之參考。
在研究范圍上,本書研究范圍限定在傳統(tǒng)的基本設施和公用事業(yè)領域的PPP行政法規(guī)制與糾紛解決問題。
在研究思路上,本書在行政法理路下,采取理論先行,實踐導向,制度建構的研究路徑。立足于中國PPP實際,以國家擔保責任為理論基礎,采用多學科的知識背景和研究方法對我國PPP行政法規(guī)制的基本理論和實踐問題進行研究。首先,運用文獻分析法對規(guī)制PPP的基礎理論進行研究,在此基礎之上,運用規(guī)范分析法深刻地檢視和剖析我國規(guī)制PPP的相關立法存在的問題及規(guī)制困境。其次,就PPP法律關系和合作契約規(guī)制工具進行了詳述。再次,依據(jù)國家擔保責任理論實現(xiàn)構建PPP行政法規(guī)制體系的目標。后,從糾紛解決多元化的角度對PPP糾紛解決機制進行法律構造。
在研究內容上,本書主要對PPP及其行政法規(guī)制的基礎理論、我國PPP行政法規(guī)制的現(xiàn)實需求與規(guī)制困境、PPP行政法規(guī)制中的法律關系、PPP合作契約規(guī)制手段、我國PPP行政法規(guī)制體系之具體構建和PPP糾紛解決機制六個核心理論問題進行研究。具體來說,首先,研究了PPP及其行政法規(guī)制的基礎理論,明確提出了國家擔保責任應該作為PPP行政法規(guī)制的理論基礎,并就行政法規(guī)制的行政效率、行政合作等六大原則進行了論述;其次,對我國PPP的現(xiàn)實需求與規(guī)制困境進行了比較全面的梳理和總結,為規(guī)制體系構建提供著力點;再次,對PPP行政法規(guī)制中的法律關系的主體和角色定位,以及各相關主體的權利義務內容進行了深層次的剖析,并對作為PPP主要規(guī)制手段的合作契約進行了比較詳細的規(guī)制研究;復次,從法律規(guī)制體系建構的理念、目標定位和具體制度設計等方面對政府與社會資本合作的行政法法律規(guī)制體系進行了科學的構建;后,就政府與社會資本合作的多元糾紛解決機制進行了法律構造。
在研究方法上,首先,采用跨學科的研究方法。PPP的行政法規(guī)制應當是一個綜合性的科學研究過程,應當借鑒其他學科的研究成果和廣泛吸收其他學科的形式、方法與知識來予以解決,甚至可以針對特定的問題或者課題進行跨學科的行政法研究。本課題借用了經濟學上的規(guī)制理論來分析政府對PPP進行規(guī)制的必要性和合理性,同時運用擔保國家理念和國家擔保責任理論來進行理論分析和制度的具體建構,這在以往對PPP的規(guī)制研究中尚不多見,且本課題站在行政法的角度,運用新的行政管制工具分析和解決問題。其次,采用調查問卷、現(xiàn)場查看、深入訪談等調查研究方法深入民間對PPP模式運行過程中存在的問題、政府和社會資本方履約等情況進行調研和分析,根據(jù)調研結果確定了行政法規(guī)制的主要內容。再次,通過文獻研究方法和比較研究方法,歸納整理出PPP行政法規(guī)制的基本理論,為PPP行政法規(guī)制體系建構提供理論根基。后,通過比較方法和歸納分析方法重塑我國的PPP糾紛解決機制。
章 PPP及其行政法規(guī)制的基礎理論/001
節(jié)PPP范疇之界定/002
一、PPP的概念/002
二、PPP的特點/006
三、PPP的范圍與類型/008
四、PPP與相關概念之辨析/012
第二節(jié)PPP的理論基礎/015
一、公民參與(Citizen Participation)理論/015
二、合作生產(Co-production)理論共同承擔責任/015
第三節(jié)PPP規(guī)制的經濟學理論/017
一、公共利益理論/018
二、規(guī)制俘虜理論/019
第四節(jié)PPP行政法規(guī)制理論/020
一、PPP行政法規(guī)制的基本含義和特點/020
二、PPP行政法規(guī)制的理論基礎/021
三、PPP行政法規(guī)制的基本原則/024
第二章 我國PPP行政法規(guī)制的現(xiàn)實需求與規(guī)制困境/029
節(jié)PPP的發(fā)展現(xiàn)狀/030
第二節(jié)PPP發(fā)展對行政法規(guī)制的現(xiàn)實需求/032
一、PPP項目自身存在眾多問題/032
二、公共利益保護的需要/033
三、規(guī)制行政權的需要/033
第三節(jié)我國PPP行政法規(guī)制的現(xiàn)狀與困境/034
一、我國PPP立法規(guī)制現(xiàn)狀/034
二、我國PPP規(guī)制行政法規(guī)制困境/035
第三章 我國PPP行政法規(guī)制中的法律關系/039
節(jié)PPP法律關系之界定/040
一、PPP法律關系的概念與特點/040
二、PPP法律關系的性質/041
第二節(jié)PPP法律關系中的主體與角色定位/042
一、PPP法律關系中的主體/042
二、PPP法律關系中的主體角色定位/045
第三節(jié)PPP法律關系中的權利與義務/054
一、政府部門的權利與義務/054
二、社會資本方的權利與義務/059
三、消費者和用戶的權利與義務/064
第四節(jié)PPP法律關系的客體/066
第四章 我國PPP行政法規(guī)制的合作契約手段/067
節(jié)PPP模式下傳統(tǒng)行政法規(guī)制手段的挑戰(zhàn)與革新/068
一、PPP模式下傳統(tǒng)規(guī)制手段的挑戰(zhàn)/068
二、PPP模式下管制手段的革新/069
第二節(jié)PPP行政法規(guī)制的合作契約手段/074
一、PPP合作契約的概念與特征/074
二、PPP合作契約的性質/076
三、PPP合作契約的主要內容與期限/081
四、PPP合作協(xié)議的管理和規(guī)制/083
五、PPP合作協(xié)議的瑕疵與法律效果/089
六、PPP協(xié)議的終止/097
第五章 我國PPP行政法規(guī)制體系之具體構建/103
節(jié)PPP行政法規(guī)制體系構建的理念/104
一、安全理念/104
二、高效理念/105
三、公平理念/106
四、公益理念/106
第二節(jié)PPP行政法規(guī)制體系構建的目標定位/108
一、導入公平透明的競爭市場機制/108
二、確保公共利益之實現(xiàn)/108
三、提升效能與促進創(chuàng)新/109
第三節(jié)PPP行政法規(guī)制的主要內容/110
一、PPP模式的效益評估和風險管理/110
二、私人合作對象的甄選機制/118
三、價格管制和質量確保/128
四、第三人權利的保護/131
五、創(chuàng)造吸引社會資本方合作的誘因機制/134
六、接管機制/136
第四節(jié)PPP行政法規(guī)制的組織保障/150
一、建立全國統(tǒng)一的PPP監(jiān)管機構/150
二、引入其他的契約監(jiān)督機構/152
第六章 PPP糾紛解決機制/155
節(jié)PPP糾紛解決的基本理論/156
一、PPP糾紛的界定/156
二、我國PPP糾紛多發(fā)的具體原因/160
三、PPP糾紛解決機制的界定/163
第二節(jié)域外PPP糾紛解決機制的考察與評析/168
一、域外PPP糾紛解決機制的考察/168
二、域外PPP糾紛解決機制的評析/175
第三節(jié)PPP糾紛解決機制存在的問題/177
一、糾紛解決規(guī)范相互矛盾/177
二、難以發(fā)揮調解機制的長處和優(yōu)勢/178
三、仲裁解決爭議存在障礙/179
四、司法裁判觀點沖突/180
五、PPP糾紛解決機制銜接不暢/181
第四節(jié)我國PPP多元糾紛解決機制的法律構造/182
一、PPP糾紛解決的ADR機制之法律構造/182
二、PPP糾紛解決的訴訟機制之法律構造/226
三、PPP糾紛解決機制對接之法律構造/235
結 語/251
參考文獻/253
附 錄政府和社會資本合作法(試擬稿)/268