本書(shū)的第三版與第*版、修訂版相比,首先是基于法律法規(guī)的變化,如民法典的頒布、刑事訴訟法的修訂、民事訴訟法證據(jù)規(guī)則的變化以及行政訴訟法*高人民法院司法解釋的公布;但更多是在筆者多年律師實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上理論認(rèn)識(shí)的升華。原版中論述粗略的地方,筆者在此次修改時(shí)添加內(nèi)容,使其更加豐滿(mǎn)。一些現(xiàn)在看來(lái)有些幼稚的觀點(diǎn),也做了修改,將歲月的滄桑添加進(jìn)去。在多年持續(xù)研究律師實(shí)務(wù)理論的基礎(chǔ)上,筆者將本書(shū)出版以來(lái)產(chǎn)生的許多新的領(lǐng)悟、新的見(jiàn)解均補(bǔ)充在新版的書(shū)中。
本書(shū)*初是寫(xiě)給實(shí)習(xí)律師的操作指南,其實(shí)有過(guò)一段執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的年輕律師認(rèn)真閱讀本書(shū),會(huì)有更深的領(lǐng)悟。特別是在第三版中新增加的內(nèi)容,是筆者從業(yè)數(shù)十年的心得,更是年輕律師需要留意的地方。
——薛曉蔚
第三版序
《實(shí)習(xí)律師指南》是我年輕時(shí)寫(xiě)的書(shū),三十多歲寫(xiě)起,拖拖拉拉寫(xiě)了十多年,到2013年12月出第1版。2016年再版時(shí),基于法律的修訂增加了些內(nèi)容,但沒(méi)有作多大的修改。這幾年,知道這本書(shū)一直在熱賣(mài),便有了大修一次的想法。固然有法律多次修訂的原因,如《民法典》頒布了、*高人民法院對(duì)《行政訴訟法》有了新的司法解釋、又修訂了《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,特別是2018年《刑事訴訟法》修訂確立了認(rèn)罪認(rèn)罰程序,直接導(dǎo)致律師辯護(hù)重心的轉(zhuǎn)移。斗膽預(yù)測(cè),在刑事案件律師辯護(hù)全覆蓋后,律師的大部分工作將放在審查起訴階段。這些法律的修訂使程序發(fā)生了變化,本書(shū)自然也應(yīng)作相應(yīng)修改。
計(jì)劃認(rèn)真修改的核心原因,還是感覺(jué)到書(shū)中的許多內(nèi)容需要進(jìn)一步完善,F(xiàn)在看來(lái),書(shū)中的一些段落論述得還不是很細(xì)致,給人囫圇吞棗的感覺(jué),這一次刪去了重新來(lái)寫(xiě)。這些段落往往是律師實(shí)務(wù)技能中重要的環(huán)節(jié),寫(xiě)細(xì)致了,能更好地指導(dǎo)年輕律師的實(shí)踐。一些段落現(xiàn)在讀來(lái),感覺(jué)幼稚了許多,也需要重新寫(xiě)過(guò),將歲月的滄桑添加進(jìn)去。還有一些段落,當(dāng)年寫(xiě)的時(shí)候并沒(méi)有太深的領(lǐng)悟,老了才找到感覺(jué),需要將現(xiàn)在的感覺(jué)告訴年輕的律師。有些問(wèn)題,當(dāng)年還沒(méi)有意識(shí)到是問(wèn)題,二十年過(guò)去了,才感覺(jué)仍然有和年輕人講的必要。某不才,大半輩子已經(jīng)過(guò)去,無(wú)所建樹(shù),只希望把這件事做好,于社會(huì)有所貢獻(xiàn)。
本書(shū)名為《實(shí)習(xí)律師指南》,其實(shí)并不局限于實(shí)習(xí)律師,而是寫(xiě)給年輕律師讀的。開(kāi)始律師實(shí)習(xí),不妨加個(gè)班,熬個(gè)夜,一口氣將本書(shū)讀完,就大體知道了當(dāng)律師是怎么回事。但僅靠這一次的閱讀遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,知識(shí)轉(zhuǎn)化為能力,需要經(jīng)驗(yàn)的體會(huì)。經(jīng)是經(jīng)歷,驗(yàn)是驗(yàn)證。老師傳授的知識(shí),學(xué)習(xí)者只有自己經(jīng)歷了,自己驗(yàn)證了,才能變成學(xué)習(xí)者自己的能力。沒(méi)有經(jīng)過(guò)驗(yàn)證消化的知識(shí),依然是知識(shí),即使記在了腦中,仍然不是學(xué)習(xí)者的能力。因此,第*次的閱讀僅是掌握知識(shí)的過(guò)程。之后,需要邊閱讀,邊驗(yàn)證,邊實(shí)踐。我提出“閱卷三步法”:全文瀏覽劃重點(diǎn),時(shí)空縱橫大事記,正反對(duì)比找差異。知識(shí)點(diǎn)非常容易記憶,但是否實(shí)用,就需要去驗(yàn)證,需要去實(shí)踐。按圖索驥做上幾次,才能夠領(lǐng)會(huì)掌握,才能變成自己的能力。今天去看守所會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人,不妨在出發(fā)前翻翻本書(shū),簡(jiǎn)單記一下會(huì)見(jiàn)的要點(diǎn),你就知道見(jiàn)到犯罪嫌疑人該問(wèn)什么話(huà),不該問(wèn)什么話(huà),該做什么事,不該做什么事。下次再去會(huì)見(jiàn),心中會(huì)更有數(shù)。如此不斷地實(shí)踐驗(yàn)證,書(shū)中的知識(shí)就變成了你的能力。我真誠(chéng)地希望,在*后扔掉本書(shū)之前,不妨再讀一次,同樣的段落,同樣的話(huà)語(yǔ),由于你閱歷的增長(zhǎng)一定會(huì)有新的收獲,新的感悟。大道至簡(jiǎn),如果*后能領(lǐng)悟出幾條簡(jiǎn)單的道理來(lái),外化為行動(dòng)的指南,包括本書(shū)在內(nèi)的所有律師實(shí)務(wù)之類(lèi)的書(shū)就可以扔掉了。
本書(shū)的一個(gè)缺陷,就是沒(méi)有大量的案例,也是作者有意為之。多寫(xiě)了案例,書(shū)自然厚了許多,但會(huì)增加閱讀者的困難,減少閱讀的快樂(lè)。我也深知,法律的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗(yàn),生動(dòng)的故事比枯燥的說(shuō)教更能留下深刻的印象。但這個(gè)缺陷,只能在下本書(shū)中彌補(bǔ)。做了大半輩子律師,經(jīng)歷了許許多多的案子,存下來(lái)各種各樣精彩無(wú)比的故事,一定寫(xiě)出來(lái),給追求上進(jìn)的年輕律師。
新冠肺炎正在2020年的春節(jié)肆虐,政府號(hào)召大家能不出門(mén)就不出門(mén),于是少了許多過(guò)年的樂(lè)趣,少了走親訪友喝大酒;含飴弄孫之余,每天來(lái)到山西仁鑫律師事務(wù)所的辦公室,一個(gè)人靜靜地完成了本書(shū)修改的任務(wù)。
薛曉蔚二〇二〇年二月五日
再版序
《實(shí)習(xí)律師指南》在2013年12月出第1版。2015年年初,先是在微信上有文章稱(chēng)律師人手必備的15本書(shū),這本小冊(cè)子忝列第9本。后來(lái),在一些法律網(wǎng)站上,也看到了這份書(shū)單。
我知道這不可當(dāng)真。這份書(shū)單不是通過(guò)一定程序評(píng)選出來(lái)的,也不是某些名人推薦的,自己當(dāng)真了,以為這書(shū)確實(shí)人手必備,一定會(huì)招來(lái)譏諷。
但我由此知道,這本書(shū)一定有人愿意讀。
現(xiàn)在寫(xiě)書(shū)的人確實(shí)多,有的為了賺錢(qián),有的為了升職稱(chēng)。為了賺錢(qián),難免粗制濫造,剪刀糨糊,粘貼復(fù)制;為了職稱(chēng),也是粗制濫造,把話(huà)說(shuō)得一般人看不懂,再加上許多的引文、參考資料,看起來(lái)內(nèi)容豐富,但這些書(shū),或者翻翻就扔了,或者連翻翻的欲望也沒(méi)有。于是,我一直想寫(xiě)些有人愿意看而且能夠看得懂、看得輕松的書(shū)。
法律出版社編輯在去年年底來(lái)電說(shuō)要加印,我說(shuō)需要修改。在這兩年中,《行政訴訟法》修改了,且*高人民法院出臺(tái)了司法解釋!睹袷略V訟法》在第1版時(shí)已經(jīng)大修,但*高人民法院的司法解釋則是2015年2月發(fā)布的。盡管律師實(shí)務(wù)不同于訴訟程序法,但律師實(shí)務(wù)畢竟與訴訟程序法有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。一些地方不修改過(guò)來(lái),恐怕貽誤他人。
薛曉蔚二〇一六年一月十三日
序言
這本書(shū),我寫(xiě)了十多年。
2000年出版我的第*本法學(xué)專(zhuān)著《勞動(dòng)教養(yǎng)制度研究》后,就開(kāi)始寫(xiě)這本書(shū)。從太原師范學(xué)院的中文系轉(zhuǎn)行到政法系后,領(lǐng)導(dǎo)考慮我在做律師,于是安排代“律師學(xué)”的選修課程。找來(lái)些教材,不是太滿(mǎn)意,大部分把律師和公證合在一起,有關(guān)律師制度的內(nèi)容又占了許多,至于律師實(shí)務(wù)的部分,不僅少,而且空洞無(wú)物。我從1996年開(kāi)始實(shí)際從事律師業(yè)務(wù),做了幾年有了些感覺(jué),于是產(chǎn)生研究如何做律師的念頭。這樣,一邊做律師,一邊教書(shū),一邊寫(xiě)。在2002年左右,這本書(shū)的框架就出來(lái)了。
首先,聽(tīng)到這本書(shū)內(nèi)容的是我的學(xué)生們。盡管課時(shí)有限,但我力圖在有限的時(shí)間內(nèi)告訴學(xué)生們?nèi)绾巫鲆粋(gè)律師,如何修煉成一個(gè)好律師。當(dāng)然,我也知道,許多同學(xué)未必畢業(yè)以后去當(dāng)律師。對(duì)現(xiàn)有的法學(xué)教育,素來(lái)有看法,常常喜歡這樣對(duì)比,一個(gè)理發(fā)店的學(xué)徒工,在三年學(xué)徒期滿(mǎn)后,學(xué)會(huì)如何理發(fā),可以獨(dú)立開(kāi)業(yè),但我們四年的法學(xué)教育,學(xué)生畢業(yè)不知道如何做律師,無(wú)法給社會(huì)提供法律服務(wù)。因此,在這本書(shū)里,把什么是律師、律師事務(wù)所之類(lèi)的律師制度與管理的內(nèi)容全部砍掉了,實(shí)打?qū)嵉馗嬖V學(xué)生,如何做一個(gè)律師。在傳銷(xiāo)犯罪活動(dòng)中,常常見(jiàn)到傳銷(xiāo)者編制的手冊(cè),告訴傳銷(xiāo)者在打電話(huà)誘人上當(dāng)時(shí)的每一個(gè)細(xì)節(jié)和處理方式。我想,我們培養(yǎng)律師其實(shí)也應(yīng)當(dāng)如此。
其次,部分聽(tīng)到這本書(shū)內(nèi)容的是山西省每年新入行的律師們。連續(xù)多年,山西省律師協(xié)會(huì)聘請(qǐng)我給實(shí)習(xí)律師講課。每年兩次,一次在實(shí)習(xí)初,一次在實(shí)習(xí)即將結(jié)束時(shí)。這樣的培訓(xùn)時(shí)間很短,每次三小時(shí),只能將本書(shū)中的主要內(nèi)容濃縮了,精練出來(lái)講給他們聽(tīng)。律師們聽(tīng)了,很感興趣,向我索要講義,我說(shuō)將來(lái)會(huì)出書(shū)的。
與其他律師對(duì)陣法庭時(shí),我常常喜歡研究對(duì)方律師法庭上的言行。開(kāi)完庭,和助手們溝通,告訴他們,哪些言行合乎律師的規(guī)矩,哪些言行則沒(méi)有規(guī)矩。我國(guó)的一些老律師許多沒(méi)有受過(guò)正規(guī)的法學(xué)教育培訓(xùn),沒(méi)有規(guī)矩可以理解。近些年法學(xué)院系畢業(yè)的學(xué)生,依然沒(méi)有規(guī)矩。這幾年接觸了不少正規(guī)法學(xué)院系的畢業(yè)生,向他們?cè)儐?wèn)在大學(xué)期間是否有老師講授律師實(shí)務(wù)之類(lèi)的課程,回答往往令人失望。這些都促使我騰出時(shí)間來(lái),一定要把這本書(shū)盡快寫(xiě)完,早早出版。
真正的第*個(gè)讀者,是我的孩子。女兒正經(jīng)學(xué)法律出身,碩士畢業(yè)后開(kāi)始實(shí)習(xí)做律師,恰逢本書(shū)殺青,于是第*個(gè)給女兒讀,捎帶請(qǐng)她核對(duì)新修改的法律,找找錯(cuò)別字,避免出差錯(cuò)讓人笑話(huà)。
設(shè)想著,數(shù)年后在法庭上被人擊敗,對(duì)方律師很客氣地過(guò)來(lái)握手說(shuō),薛老師,我讀過(guò)您的書(shū)。
薛曉蔚二〇一三年八月十四日
薛曉蔚,1964年9月25日出生,山西省交城縣人。
1989年山西大學(xué)中國(guó)古代文學(xué)專(zhuān)業(yè)碩士畢業(yè)。1995年通過(guò)國(guó)家律師資格考試后,開(kāi)始從事法律的教學(xué)與研究,曾經(jīng)出版《勞動(dòng)教養(yǎng)制度研究》《刑事訴訟制約論》《冤案?jìng)(gè)案研究》。1996年開(kāi)始律師執(zhí)業(yè),曾經(jīng)獲得山西省優(yōu)秀律師等稱(chēng)號(hào),F(xiàn)為太原師范學(xué)院法律系主任,并在山西仁鑫律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)。
目錄
第一章 民事案件的咨詢(xún)與接案
一、電話(huà)約見(jiàn)
二、約見(jiàn)前的準(zhǔn)備
三、傾聽(tīng)
四、判斷
五、建議
六、接案
七、辦手續(xù)
八、收費(fèi)
九、差旅費(fèi)
第二章 調(diào)查取證
一、會(huì)見(jiàn)糾紛涉及的所有人
二、適當(dāng)?shù)暮?
三、在傾聽(tīng)中尋找捕捉
四、書(shū)面證言
五、調(diào)查筆錄
六、錄音或者錄像
七、提出出庭的要求
八、單位證明
九、書(shū)證、物證
十、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)
十一、鑒定
十二、考察糾紛發(fā)生的地點(diǎn)
十三、絕不偽造證據(jù)
第三章 撰寫(xiě)民事起訴狀和立案
一、查清基本的事實(shí)
二、查清當(dāng)事人底細(xì)
三、確定法律關(guān)系
四、確定訴訟請(qǐng)求
五、考慮訴訟時(shí)效
六、明確管轄法院
七、起訴狀的基本格式
八、立案
九、保全和先予執(zhí)行
第四章 被告律師的應(yīng)訴代理
一、研究起訴狀
二、聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述
三、判斷訴訟的未來(lái)
四、提出合理建議
五、辦理委托手續(xù)
六、深入研究案情
七、確定答辯思路
八、撰寫(xiě)答辯狀
九、需要考慮的其他問(wèn)題
第五章 民事案件律師的庭前準(zhǔn)備
一、了解法官
二、研究答辯狀
三、進(jìn)一步調(diào)查取證
四、大事記
五、證據(jù)的歸納整理
六、申請(qǐng)調(diào)查取證
七、申請(qǐng)證據(jù)保全
八、鑒定與重新鑒定
九、舉證和證據(jù)交換
十、研究對(duì)方證據(jù)
十一、法理分析
十二、列出基本觀點(diǎn)
十三、安排證人出庭
十四、出庭準(zhǔn)備
第六章 民事案件的法庭審理
一、準(zhǔn)時(shí)出庭
二、核對(duì)當(dāng)事人
三、申請(qǐng)回避
四、明確爭(zhēng)議焦點(diǎn)
五、舉證和質(zhì)證
六、詢(xún)問(wèn)證人
七、出示書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料和電子數(shù)據(jù)
八、宣讀鑒定意見(jiàn)和勘驗(yàn)筆錄
九、關(guān)于逾期提供的證據(jù)
十、提問(wèn)
十一、法庭辯論
十二、最后陳述
十三、法庭調(diào)解
十四、休庭之后
第七章 上訴案件律師的代理
一、研究判決書(shū)、裁定書(shū)
二、提出意見(jiàn)
三、開(kāi)辟新思路
四、撰寫(xiě)上訴狀
五、撰寫(xiě)答辯狀
六、二審開(kāi)庭
七、二審判決與申請(qǐng)?jiān)賹?
第八章 民事執(zhí)行的律師代理
一、簽訂執(zhí)行代理合同
二、查詢(xún)財(cái)產(chǎn)狀況
三、申請(qǐng)執(zhí)行立案
四、執(zhí)行異議
五、申請(qǐng)上一級(jí)法院執(zhí)行監(jiān)督
六、案外人異議
七、執(zhí)行中的訴訟
八、財(cái)產(chǎn)分配異議及訴訟
九、執(zhí)行和解
十、財(cái)產(chǎn)報(bào)告及查詢(xún)、核實(shí)
十一、限制出境
十二、媒體公布
十三、申請(qǐng)限制高消費(fèi)
十四、執(zhí)行終結(jié)
第九章 刑事案件偵查階段的律師辯護(hù)
一、接受委托
二、及時(shí)告知偵查機(jī)關(guān)
三、會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人
四、法律咨詢(xún)
五、申請(qǐng)取保候?qū)?
六、代理申訴或控告
七、調(diào)查取證
八、提出意見(jiàn)
第十章 審查起訴階段律師的辯護(hù)
一、辦理手續(xù)
二、閱卷
三、研究起訴意見(jiàn)書(shū)
四、研究鑒定意見(jiàn)
五、會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人
六、與犯罪嫌疑人通信
七、調(diào)查取證
八、認(rèn)罪認(rèn)罰
第十一章 公訴案件審判階段的調(diào)查研究
一、接受委托
二、復(fù)制案卷
三、研究起訴書(shū)
四、研究控方的證據(jù)
五、會(huì)見(jiàn)被告人
六、調(diào)查取證
七、研究法律
八、確定辯護(hù)思路
第十二章 公訴案件審判階段的庭前準(zhǔn)備
一、庭前會(huì)議
二、準(zhǔn)備發(fā)問(wèn)提綱
三、準(zhǔn)備證據(jù)質(zhì)證意見(jiàn)
四、整理辯護(hù)證據(jù)
五、準(zhǔn)備證人、鑒定人發(fā)問(wèn)提綱
六、準(zhǔn)備辯護(hù)詞提綱
七、再次會(huì)見(jiàn)在押被告人
八、申請(qǐng)延期開(kāi)庭
第十三章 公訴案件的法庭審理
一、準(zhǔn)時(shí)到庭
二、宣布開(kāi)庭
三、被告人陳述
四、向被告人發(fā)問(wèn)
五、對(duì)同案被告人的發(fā)問(wèn)
六、向被害人發(fā)問(wèn)
七、對(duì)證人的質(zhì)證
八、對(duì)鑒定人的質(zhì)證
九、對(duì)物證、書(shū)證的質(zhì)證
十、對(duì)視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)的質(zhì)證
十一、出示庭前未移交的證據(jù)
十二、辯護(hù)律師舉證
十三、法庭辯論
十四、撰寫(xiě)辯護(hù)詞
十五、宣判和上訴
第十四章 公訴案件二審及死刑復(fù)核的辯護(hù)
一、研究一審裁判文書(shū)
二、會(huì)見(jiàn)被告人
三、查閱全部案卷
四、撰寫(xiě)上訴狀
五、提出辯護(hù)意見(jiàn)
六、二審開(kāi)庭
七、死刑復(fù)核程序
第十五章 被害人及刑事附帶民事訴訟的律師代理
一、接受委托
二、起草刑事附帶民事起訴狀
三、開(kāi)庭前的工作
四、開(kāi)庭
五、調(diào)解
六、上訴
第十六章 刑事自訴案件律師的代理和辯護(hù)
一、自訴案件的確定
二、自訴案件證據(jù)的準(zhǔn)備
三、起草自訴狀
四、立案
五、辯護(hù)與反訴
六、調(diào)解與和解
七、簡(jiǎn)易程序和速裁程序
第十七章 行政訴訟原告的律師代理
一、接受委托
二、起草起訴狀
三、立案
四、行政案件的庭前準(zhǔn)備
五、其他問(wèn)題
第十八章 行政訴訟被告的律師代理
一、提交證據(jù)和法律依據(jù)
二、提交答辯狀
三、庭前準(zhǔn)備及開(kāi)庭
第十九章 合同的起草與審查
一、明確合同性質(zhì)
二、查找相關(guān)法律
三、審查合同效力
四、嚴(yán)格合同主體
五、推敲合同內(nèi)容
六、督促認(rèn)真履行合同
第二十章 律師擔(dān)任企業(yè)法律顧問(wèn)
一、簽訂法律顧問(wèn)合同
二、了解企業(yè)概況
三、避免公司糾紛
四、避免合同糾紛
五、避免勞動(dòng)糾紛
六、避免行政處罰
七、避免刑事犯罪
八、盡職盡心
第二十一章 給年輕律師的話(huà)
一、實(shí)踐教學(xué)的反思
二、找一個(gè)好老師
三、要有學(xué)徒的心態(tài)
四、多問(wèn)、多寫(xiě)、多跑、多旁聽(tīng)
五、修煉成專(zhuān)業(yè)律師
六、先從訴訟學(xué)起
七、沒(méi)有簡(jiǎn)單的案件
八、學(xué)會(huì)營(yíng)銷(xiāo)自己
九、一定要講職業(yè)倫理